建筑工程施工合同糾紛案件審理中應當注意的九大問題
【 信息發(fā)布時間：2010-11-30 閱讀次數(shù)：】
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文\杜德娜
在建筑工程施工合同糾紛中,，當事人因工程款結(jié)算及支付工程款具體數(shù)額而發(fā)生的爭議,，通常是案件的主要爭議焦點,。一般情況下,，確定工程款結(jié)算方式及數(shù)額的基本依據(jù)是雙方當事人合同的相關(guān)約定，但審判實踐中常常會出現(xiàn)合同對此約定不明或約定無效,，或者因履行合同的行為導致難以依照合同約定確定工程款數(shù)額的情形,。這就需要法官依據(jù)合同約定并結(jié)合案件的實際情況予以認定。
問題一：《最高人民法院關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條的適用
該解釋第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到施工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復,，視為認可竣工結(jié)算文件的,，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,，應予以支持,?！?
從司法解釋的內(nèi)容看,，對于一方提交的結(jié)算文件的效力非常明確，即承包人提交的結(jié)算文件只有在雙方有明確約定的條件下才能作為結(jié)算依據(jù),，產(chǎn)生按單方報價結(jié)算的后果,。如果雙方對此沒有明確約定，則單方報價的結(jié)算文件不得作為結(jié)算依據(jù),。我們認為,，適用司法解釋第二十條的前提應當滿足三個條件：(1)要有明確約定。即當事人在合同中明確約定了發(fā)包人審核竣工結(jié)算期限,，且在該期限沒有答復視為認可該結(jié)算文件的,，該約定才對雙方當事人具有約束力。因此,，發(fā)包人收到承包人遞交的結(jié)算報告,，是導致承包人提出結(jié)算報告作為結(jié)算依據(jù)的基本條件；而發(fā)包人收到承包人提出的結(jié)算報告后,，在約定期限內(nèi)不予答復,，是結(jié)算報告作為結(jié)算依據(jù)的必要條件。(2)提交結(jié)算文件的方式必須是書面的,。遞交結(jié)算的方式不適用留置送達,。如果承包人不能舉證證明已向發(fā)包人遞交了結(jié)算報告，則不能產(chǎn)生作為結(jié)算依據(jù)的法律后果,。(3)發(fā)包人在收到承包人提交的竣工結(jié)算文件后,，逾期不予答復。只有在同時滿足上述三個條件的情況下,，承包人提交的竣工結(jié)算文件才可以作為工程款結(jié)算的依據(jù),。
但在實踐中，無論是當事人還是法院,，在認定該條的性質(zhì)和適用中,，仍時常發(fā)生分歧。導致兩級法院對此認定和判決不統(tǒng)一,。比如,，審理建設工程施工合同糾紛案件過程中，發(fā)包人與承包人采用建設部制定的建設工程施工合同格式文本簽訂了施工合同，內(nèi)容大多屬于通用條款,。其中第三十三條第三款規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后二十八天內(nèi)無正當理由不支付工程結(jié)算價款,，從第二十九天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任,?！痹诠こ炭⒐を炇蘸细窈螅邪讼虬l(fā)包人報送了竣工結(jié)算文件,，而發(fā)包人未作任何答復,。承包人即以該施工合同通用條款第三十三條第三款為依據(jù)，直接請求按照最高人民法院《建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題司法解釋》第二十條的規(guī)定,，判令發(fā)包人按照承包人報送的結(jié)算金額給付工程款,。基于對上述條款的不同理解,，有的法院即根據(jù)承包人的單方結(jié)算做出了相應判決,。我們認為，當事人的該項請求不應得到支持,。因為從當事人提供的證據(jù)分析,，該通用條款明確載明的內(nèi)容是發(fā)包方如不按期審核結(jié)算文件應承擔的違約責任，即為“從第二十九天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息”,，并未明確將導致產(chǎn)生“視為認可結(jié)算文件的”的法律后果,，故不屬于司法解釋第二十條規(guī)定的情形。在此情況下,，法院應根據(jù)當事人的請求進行必須的釋明,，告知當事人變更訴訟請求或?qū)ι姘腹こ淘靸r進行審計鑒定。如當事人堅持不予變更訴訟請求的或提起審計鑒定的,，可依據(jù)證據(jù)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定判決駁回訴訟請求,。
問題二：對合同中已約定按照固定價或包干價結(jié)算工程款，一方當事人又請求對工程造價進行鑒定的,，一般不應支持
當事人在建筑工程施工合同中約定不同的結(jié)算方式,，會導致不同的法律后果。如果雙方當事人通過合同明確約定按照固定總價承包或固定單價作為結(jié)算方式,，由此表明雙方對建設施工的風險是預知的,，也已經(jīng)考慮到了合同履行過程中可能引起價格變動的種種因素，并清楚簽訂合同的法律后果,，該固定價款在合同約定的風險范圍內(nèi)屬于不可調(diào)整的價格,，作為合同約定的權(quán)利義務條款，對雙方都具有法律約束力,。在合同履行過程中,，如沒有發(fā)生導致合同無效或合同修改、設計變更等足以推翻原約定的情形，就應當尊重當事人意思自治,，按照合同約定的結(jié)算方式結(jié)算工程款,。在此情況下，如一方當事人拋開合同約定的包干總價,，申請對工程造價進行鑒定的,，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規(guī)定，不予支持,。
問題三：對因工程項目調(diào)整或設計變更增減工程量的處理
承包方因項目調(diào)整或設計變更增加了工程量,，要求增加工程造價的，如果要求調(diào)整和變更的項目確已發(fā)生,，且調(diào)整和增加的工程量在原工程總價范圍以外,，對承包方的請求可分別以下情況進行處理：(1)對工程量的增減應當由雙方進行確認,。一般情況下可通過雙方在履行合同中達成的補充協(xié)議,、會議紀要、工程對帳單,、簽單等書面文件予以確認,。當事人對此有爭議的，應當由其主張的一方承擔舉證責任,。(2)因設計變更引起工程量的增減,，增減幅度在合同約定的范圍內(nèi)，按約定結(jié)算工程款,。在約定幅度以外的,，如承包人能夠舉證證明其提出增加的施工行為得到發(fā)包人同意或者認可的，應當作為結(jié)算工程款的依據(jù),。(3)如果當事人對增加的工程量無異議,，只是對增加工程量的價款無法協(xié)商一致，法院可參照原合同約定的計價方法和計價標準進行結(jié)算,。(4)如果增減工程的性質(zhì),、標準不適用原合同約定的計價方法計算工程款，或者原合同對此約定不明而無法適用的,，可以參照簽訂原工程建設合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的工程定額標準或工程量計價方法結(jié)算工程款,。對符合上述情況的，可以通過對工程造價鑒定來確定工程款,，由工程造價鑒定機構(gòu)通過對增減部分工程量的造價進行核定后進行處理,。
問題四：正確認定建設單位逾期支付工程款利息的起算時間
利息屬于法定孽息，應當自工程欠款發(fā)生之日起計算,。實踐中,，由于許多案件難以確定工程欠款發(fā)生之日，導致對工程價款利息的計付時間認識不統(tǒng)一，判決標準各異,。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,，施工單位請求建設單位支付工程款并承擔逾期支付工程款利息時，如合同對此有約定的,，應當尊重當事人的約定,，利息從約定應付工程款之日起計付；沒有約定或者約定不明的,，應當分別以下情況處理：(1)工程實際交付的,，逾期支付工程款利息的起算時間為工程實際交付之日。(2)工程沒有交付的,，為承包人提交竣工結(jié)算文件之日,。工程竣工后，雖然沒有交付,，但施工單位已經(jīng)在工程竣工驗收合格后按照合同約定的時間提交了結(jié)算文件,，而建設單位無正當理由未在約定的時間內(nèi)予以答復的，即應當認定承包人提交結(jié)算報告的時間為工程價款利息的起算時間,。在此應當注意以下幾點：第一,、施工單位在約定時間提交竣工結(jié)算文件的前提必須基于工程驗收合格；第二,、施工單位提交的結(jié)算報告資料不完整,，且又不予以修改、完善的,，不能認定施工單位已提交結(jié)算報告,；第三、施工單位提交結(jié)算報告的時間晚于合同約定時間,，建設單位批準結(jié)算報告的時間應當順延,。(3)工程價款未經(jīng)結(jié)算，工程也未實際交付的,，逾期支付工程款利息起算時間從承包人起訴之日起計算,。工程價款未經(jīng)結(jié)算，工程也未實際交付的,，大多為工程未完工或者完工后未經(jīng)驗收的情形,。在此情況下，合同約定的工程價款結(jié)算條件尚未成就,，無法確定應付工程價款之日,。因此，司法解釋明確規(guī)定以起訴時間作為應付款的時間計算利息,。
基于上述分析,，在對施工單位主張的利息做出判決時應當把握以下三點：第一,、施工單位主張逾期支付工程款利息的時間早于建設單位應付之日的，從建設單位應付工程款之次日起開始計算利息,；施工單位主張逾期支付工程款的利息時間晚于建設單位應付款之日的,，應從施工單位主張之日開始計算。第二,、一般情況下,，利息支付的時間應于實際付清之日止。即從工程款應付之次日至實際付清之日止,，如施工單位僅主張“自工程款應付之次日產(chǎn)生的利息……”而無具體的止于時間,，或僅主張“支付拖欠的工程款利息……”而無明確、具體的金額,，且在舉證期間內(nèi)亦未變更關(guān)于利息計算期限的訴訟請求,，為便于當事人訴訟和減少訴累，法官可就此行使釋明權(quán),，促使和要求當事人在舉證期限內(nèi)明確利息支付時間或金額,，告知其是否變更訴訟請求。如經(jīng)釋明后,，當事人不予變更的,，法院僅對施工單位的請求范圍作出實體判決,。不能擅自超越或變更當事人訴訟請求,。
問題五：對建筑工程質(zhì)量異議的處理原則
《建設法》第六十條明確規(guī)定，建筑工程竣工驗收后,，方可交付使用,；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用,。最高法院《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定：“建設工程未經(jīng)竣工驗收,，發(fā)包人擅自使用后，又以質(zhì)量不符合約定主張權(quán)利的,，不予支持,。但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任?！?BR> 審判實踐中,，法院對于當事人提出的工程質(zhì)量異議應當進行審查，并根據(jù)不同情況做出認定和處理：(1)工程未竣工驗收,，發(fā)包方擅自接收,、使用后，又以工程存在各種質(zhì)量問題提出質(zhì)量異議或作為不予支付工程款的抗辯理由,。根據(jù)司法解釋第十三條的規(guī)定,，在發(fā)包人未經(jīng)組織驗收,、即擅自接收、先行使用未經(jīng)竣工驗收建筑工程的,，可以認定發(fā)包人已放棄了質(zhì)量抗辯,，并以其使用行為表明工程質(zhì)量符合合同約定，在此情況下,，承包方只在合理期限內(nèi)對工程結(jié)構(gòu),、基礎工程的質(zhì)量問題承擔責任，其他質(zhì)量問題則由發(fā)包人自己負責,。故在排除了當事人有特殊約定的情況下,，承包人在合理期限內(nèi)，只對基礎工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量問題承擔責任,。(2)工程未組織驗收,，發(fā)包人也未提前使用的，在承包人請求支付工程款時,，發(fā)包人提出工程質(zhì)量異議,。其此時的質(zhì)量異議屬于正常的抗辯，法院對此必須審理,。由于工程質(zhì)量是否符合約定或法定,，屬于專業(yè)認定的范圍，在此情況下,，法院應當要求主張一方申請鑒定,。如發(fā)包人雖提出異議但拒絕質(zhì)量鑒定的，法院應盡釋明的義務,，如經(jīng)釋明發(fā)包人仍拒絕提出申請的,，可以發(fā)包人放棄質(zhì)量抗辯為由支持承包人要求付款的訴訟請求或駁回發(fā)包人的訴訟請求。
對于司法解釋第十三條的“合理期限”,，可按建設部頒布的《建設工程質(zhì)量管理條例》第四十條對最低保修期限的規(guī)定進行認定,。如：在正常使用條件下，建設工程的最低保修期限為：基礎設施工程,、房屋建筑的地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)工程,，為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；墻面防水工程,、有關(guān)防水要求的衛(wèi)生間,、房屋和外墻壁面的防滲漏，為5年,；供熱與供冷系統(tǒng),，為2個月采暖期、供冷期,；電氣管線,、給排水管道,、設備安裝和裝修工程，為2年,。其他項目的保修期由發(fā)包方與承包方約定,。應當注意的是，建設工程的保修期,，自工程驗收合格之日起計算,。
問題六：建設工程造價審計鑒定中應當注意的問題
建設工程施工合同糾紛中，往往存在當事人對工程價款沒有約定或者約定不明的情況,。工程竣工后,，當事人雙方就涉及工程質(zhì)量、工程量,、工期延誤以及工程造價等不能達成結(jié)算協(xié)議,，導致法院判決無據(jù)的情形，在此情況下,，應當允許當事人自行協(xié)商選擇鑒定機構(gòu),。在當事人協(xié)商不成的情況下，法院可以依職權(quán)委托具備鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)予以審計鑒定,，并據(jù)此判決,。在具體操作中應當注意以下幾點：(1)根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》的規(guī)定，申請鑒定屬于當事人舉證責任的范疇,，適用舉證責任的一般規(guī)則,，并由承擔舉證責任的當事人提出申請。一般在當事人申請的情況下法院才能啟動鑒定程序,，而不輕易依職權(quán)啟動,。對于雙方當事人均不提出鑒定申請，但又非經(jīng)鑒定才能使案件得到處理的,，法院可根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則,，通過向當事人釋明或根據(jù)舉證責任分配原則確定是否由一方或雙方共同提出,。如經(jīng)釋明或舉證責任分配后，當事人仍堅持或拒絕提起,，可以證據(jù)不足不予支持,。(2)重新提起鑒定程序應慎之又慎。只有在鑒定機構(gòu)不具備鑒定資格,、鑒定程序違法,、鑒定結(jié)論依據(jù)明顯不足或者經(jīng)質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的情況下，才準許當事人申請重新鑒定,。(3)當事人對審計鑒定結(jié)論提出異議,，應當由鑒定人員出庭接受質(zhì)詢,，對其鑒定使用的方法和標準做出說明，并就當事人提出的異議和鑒定報告中涉及的專業(yè)性術(shù)語進行必要的解釋,。如鑒定機構(gòu)認為鑒定結(jié)論可能存在部分錯誤的,，應當允許鑒定機構(gòu)對此予以補正。(4)鑒定結(jié)果不完整,、不確定,，或鑒定報告遺漏鑒定事項的，法院應當通知鑒定機構(gòu)進行補充鑒定,。(5)對于在一審訴訟中已委托鑒定的,，如果鑒定機構(gòu)或者鑒定人員具有相應資格，鑒定程序合法,，且經(jīng)過一審庭審質(zhì)證,，當事人無正當理由在二審中請求重新鑒定的，原則上不予支持,?？傊趩予b定程序時,，應當把握以下原則：如建設工程款的造價或數(shù)額不需通過審計,、鑒定即可以確定的，一般不作鑒定,；能不全部鑒定的,，則不進行全部鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的,，也要盡量減少鑒定次數(shù),，以盡量縮短辦案周期，降低訴訟成本,。 (作者系成都市中級人民法院民四庭庭長) (未完待續(xù))
問題七：準確認定和把握“黑白合同”及備案合同的效力
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)內(nèi)容不一致的,，應當以備案的中標合同作為結(jié)算根據(jù)?！痹诖?，備案的中標合同即“白合同”。當事人另行訂立的與備案合同有實質(zhì)性不同內(nèi)容的合同為“黑合同”,。對“黑白合同”除了對其是否備案的客觀事實進行判斷外,，根據(jù)《招投標法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定精神，對“黑白合同”實質(zhì)性內(nèi)容不同的判斷主要是根據(jù)合同中影響或者決定當事人基本權(quán)利義務的條款來判斷,。一般是指合同約定的工程價款,、工程量、工程質(zhì)量和工程期限,。由于該部分內(nèi)容對當事人之間的利益影響最大,，同時還涉及固定招標人和中標人的基本權(quán)利義務,，因此，對涉及上述方面內(nèi)容的變更均可認為是合同實質(zhì)性內(nèi)容的變更,，即應為“黑合同”,。
(一)依照《招投標法》及《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》相關(guān)規(guī)定的精神，準確把握“黑白合同”的認定標準,，依法維護中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容,。在認定“黑白合同”與備案合同的效力時，應分別情形予以認定處理：(1)對按照規(guī)定屬于強制招標范圍內(nèi)的招投標項目,，往往系國家投資,、融資項目，因事關(guān)社會公共利益和公共安全,，其備案是國家對該部分民事活動進行干預和監(jiān)督的有效手段,，因此，對必須招投標的項目,，應依據(jù)備案的中標合同進行結(jié)算,；(2)對于工程項目并非強制招投標范圍，但建設單位根據(jù)當?shù)匦姓鞴懿块T要求或者自愿進行招投標并根據(jù)其結(jié)果簽訂施工合同,、將合同進行備案,。根據(jù)《招投標法》第二條“在中華人民共和國境內(nèi)進行招投標活動，必須遵守本法”的規(guī)定,，從維護招投標市場的規(guī)范以及對市場競爭秩序維護的角度出發(fā),，只要是根據(jù)招投標法進行的招投標并因此簽訂的合同都應受該法的約束，對備案合同之外另行簽訂的合同應認定為“黑合同”,；(3)對既非強制招投標項目,，當事人也未經(jīng)過招投標程序，但雙方根據(jù)當?shù)亟ㄔO行政主管部門的規(guī)定,，將施工合同備案之后,，當事人在備案合同之外又另行簽訂了與備案合同實質(zhì)性內(nèi)容不同的合同且未經(jīng)備案。對于此類合同的認定應以該合同是否違反法律禁止性規(guī)定,，是否體現(xiàn)當事人的真實意思表示進行判斷,。由于備案合同之外簽訂的合同不違反法律禁止性規(guī)定，且體現(xiàn)了當事人真實意思表示,，應當作為雙方的結(jié)算依據(jù)。
(二)根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》精神,，在涉及“黑合同”的認定時還應把握以下四點：一是施工合同的特性決定了所有施工合同都需要細化和變更后才能履行,，通過招投標形式簽訂的施工合同也不例外，不能理解為通過招投標簽訂的合同,，在簽訂后就不能再進行補充,、修訂,、細化，一簽到底,。對于在中標合同簽訂后,，當事人經(jīng)過協(xié)商在工程價款、工程質(zhì)量和工程期限三個方面以外對合同內(nèi)容或條款進行修改,、變更的行為,，因不會涉及雙方利益的重大調(diào)整，不會對合同的性質(zhì)產(chǎn)生影響,，也就不會涉及“黑白合同”的認定和處理,。二是目前對“實質(zhì)性內(nèi)容”的認定不宜過嚴。如果合同實質(zhì)性內(nèi)容的變化有利于工程質(zhì)量,，該變更符合權(quán)利與義務相一致的原則,，并不存在影響其他未中標單位的利益，也可認定該合同系對中標合同的補充,，而不宜一概否定未備案合同的效力,。總之,，從寬把握“實質(zhì)性內(nèi)容”的底線和幅度不能與法律規(guī)定,、國家標準、行業(yè)規(guī)范相悖,。
(三)在存在著多份無效“黑合同”的情況下,，工程驗收合格如何確定工程價款的結(jié)算標準，各級法院的做法不盡相同,。有的法院是根據(jù)個案情況對兩份以上的“黑合同”存在的差價,，依據(jù)《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條的規(guī)定適當予以收繳；有的根據(jù)當事人導致合同無效的過錯,，分配兩份合同以上的差價,；有的是按照當事人對工程建設質(zhì)量、無效合同過錯,、平衡當事人利益,、與市場平均造價是否相符等綜合因素決定兩份以上的“黑合同”之間差價的分配。最高法院對此也沒有作出統(tǒng)一規(guī)定,。但從其相繼公布的一些案例來看,，總體上要求法院在處理此類案件時確定的裁判方案和思路應當符合《合同法》規(guī)定的無效合同過錯責任原則、公平原則和誠實信用原則等法律精神予以處理,。
問題八：關(guān)于工程款的訴訟時效
承包人起訴請求發(fā)包人支付工程款,，發(fā)包人以承包人主張權(quán)利已超過訴訟時效為由抗辯的，要注意保護承包人的合法權(quán)益。對于雙方未就工程款決算達成一致,，或者工程款數(shù)額不確定,，或者承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字，由于發(fā)包人的付款義務在此時尚不確定,，發(fā)包人以超過訴訟時效為由拒付工程款的,，不予支持。
問題九：關(guān)于合同條款的解釋中應當注意的問題 (1)關(guān)于合同通用條款與專用條款之間關(guān)系的認定,。在審理涉及房地產(chǎn)糾紛案件中,，有關(guān)建筑工程施工合同通用條款部分基本采用建設部統(tǒng)一制定的格式合同，在此基礎上,，雙方當事人再以補充協(xié)議或合同附件的形式,，對涉及合同中一些具體條款重新作出特別約定或完善，即我們通常所稱“專用條款”部分,。在具體案件中,，對涉及到就同一事項或內(nèi)容通用條款中沒有約定，而專用條款中有明確約定,；或在通用條款中有明確約定,，而在專用條款中又沒有約定的情況下，對合同條款的解釋和認定一般不會發(fā)生歧義,，但當專用條款和通用條款就同一事項作出的約定內(nèi)容不一致,、不明確或產(chǎn)生歧義時，如果當事人明確約定有履行順序的,，應當以當事人約定為準,。如未約定有履行順序，就需要法官對此作出解釋和認定,。一般而論,，只要不存在約定內(nèi)容明顯不公或其他可能導致約定無效的情況，應當以專用條款約定內(nèi)容為準,。
(2)填充式條款不能作為格式條款認定,。《合同法》第三十九條第二款規(guī)定：“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,，并且在訂立合同時未與當事人協(xié)商的條款,。”格式條款須同時滿足三個條件：即為重復使用之目的,；一方預先擬定,；未經(jīng)與相對方協(xié)商。通常情況下,，這些條款內(nèi)容一般具有固定的形式,，且不允許合同相對方重新選擇或修改,。如建設工程施工合同的專用條款部分等,。但在審判實踐中,，特別是在商品房預售合同糾紛中，其合同文本往往也是開發(fā)商為反復使用而預先擬定的制式合同,，但涉及合同的具體內(nèi)容如房屋面積,、公攤面積、房屋位置及房屋價款等則須由雙方協(xié)商一致或選擇后才能確定,。此類合同應為同時含有格式條款與個別須經(jīng)商議的填充式條款的合同,。其中，格式條款應受合同法第四十一條規(guī)制,，而填充式條款因不符合格式條款的有關(guān)規(guī)定,，則受合同法一般規(guī)定制約，不能適用合同法第四十一條對其進行解釋,。
(3)當事人就同一法律關(guān)系或其中的同一事項多次達成協(xié)議,，在當事人未約定協(xié)議內(nèi)容相沖突時如何解決，且事后又不能對此協(xié)商一致時,，一般應當推定當事人后簽訂的協(xié)議已變更原來的協(xié)議,；但如果后簽訂的協(xié)議僅部分變更原協(xié)議內(nèi)容的，變更部分以后簽訂的協(xié)議為準,，未變更部分仍應以原協(xié)議為準,。
(作者系成都市中級人民法院民四庭庭長)